[ЗВУКОВАЯ_ЗАСТАВКА] [ЗВУКОВАЯ_ЗАСТАВКА]
Мы с вами поговорили о том,
что такое брокерская деятельность, но у брокера всегда есть клиент,
поэтому мы сейчас с вами поговорим о договоре о брокерском обслуживании.
Очень часто можно услышать такую позицию, что договор о брокерском обслуживании
— это договор агентский: либо договор поручения, либо договор комиссии.
Во многих учебных пособиях такое написано, однако на самом деле это не совсем так.
Между брокером и клиентом заключается договор о брокерском обслуживании,
и, скорее всего, это договор о предоставлении услуг,
а не договор комиссии и не агентский договор и так далее.
Почему?
Клиент в рамках этого договора о брокерском обслуживании передает брокеру
деньги или ценные бумаги (а может быть, и то и другое вместе),
и брокер в интересах клиента заключает сделки с третьими лицами:
продает бумаги, покупает бумаги и так далее и тому подобное.
При этом брокер действует не безвозмездно, а
получает за это доход в виде комиссионного вознаграждения за оказанные услуги.
Как правило, брокерское вознаграждение рассчитывается как комиссия,
какой-то небольшой процент или доля процента за каждую совершенную сделку.
А что еще брокер делает в рамках договора о брокерском обслуживании?
Первое — он принимает и хранит имущество, которое передано клиентом.
Второе — хранит его и учитывает отдельно от своего имущества.
Это имеет колоссальное значение в связи с тем,
что на это имущество, в случае проблем у брокера,
не может быть обращено взыскание по долгам брокера.
Следующий момент — это ключевой: брокер совершает для клиента сделки
с ценными бумагами и деньгами, а также с производными финансовыми инструментами.
И вот здесь как раз применяется конструкция договора комиссии или
договора поручения.
Уже в рамках общего, рамочного договора о брокерском обслуживании заключаются
отдельные сделки по конструкции договора комиссии или договора поручения.
Кроме этого, брокер может предоставить заем своему клиенту,
это так называемые маржинальные займы,
— мы о них с вами поговорим отдельно, — очень важная, очень интересная тема.
И также брокер предоставляет клиенту отчеты о своей деятельности: какие
он сделки совершил, каков был финансовый результат и так далее и тому подобное.
В этом договоре и у клиента есть обязанности.
Обозначим только две основные обязанности.
Первая — передать имущество, с которым брокер потом будет совершать сделки,
и также — оплачивать услуги брокера.
Но брокер, как правило, берет вознаграждение,
удерживая часть денег, которые причитаются клиенту.
Что еще важно?
В договоре должны быть следующие условия — об этом говорят
нормативно-правовые акты различных уровней.
Первое — брокер обязан добросовестно исполнять обязанности по договорам
купли-продажи ценных бумаг.
При этом он должен действовать в интересах клиента, не в каких-нибудь других
интересах и не в своих интересах, а именно в интересах своего клиента.
Дальше, он обязан не манипулировать ценами,
он должен предоставлять клиенту всю информацию.
И дальше, нормативные акты говорят: а вот если возникнет
конфликт интересов, то брокер должен, прежде всего,
действовать в интересах клиента (опять повторюсь).
И если возникает конфликт между заявками,
то сначала брокер должен исполнять заявку клиента, а потом уже собственную.
И кроме того, брокер должен уведомлять клиента о рисках.
Надо сказать, что вот это требование уведомления клиентов о рисках,
оно, с одной стороны, вроде бы имеет смысл, и, действительно,
профессиональный участник, который постоянно совершает сделки,
доносит необходимую информацию до своего клиента.
Но на практике эта вся разумная
идея выродилась в бессмысленное «бумагоделание»,
и все профессиональные участники в обязательном порядке дают многостраничные
документы клиентам, клиенты, не глядя, подписывают,
и всё уходит исключительно в бессмысленную
порчу бумаги и бессмысленные трансакционные издержки.
Но об этом мы еще с вами поговорим.
Что из себя представляет договор о брокерском обслуживании?
Договор о брокерском обслуживании — это большой документ,
он составной, он состоит из ряда разных документов.
Прежде всего клиент заполняет заявление о присоединении к брокерскому договору.
И брокерский договор, он составлен, естественно,
брокером и учитывает интересы брокера.
Он состоит из ряда больших документов,
самым большим документом является «Регламент брокерского обслуживания».
Кроме этого, есть «Тарифы», есть «Декларация о рисках»,
и есть другие стандартные формы.
У разных брокерских компаний они разные.
Я, готовясь к нашему разговору, посмотрел несколько стандартных наборов,
то там от 8 до до 12 таких документов.
И отметим немаловажный момент, что всего документация,
которая составляет договор о брокерском обслуживании, составляет не менее
50 страниц довольно убористого текста.
Очевидно, что клиенту предлагается этот пакет на подписание,
и он не сильно вчитывается и не сопоставляет одно положение
договора с другим, один документ с другим,
и в итоге мы имеем с вами договор о брокерском обслуживании,
который является рамочным, или организационным, договором.
При этом он является договором присоединения,
в котором клиент является «слабой стороной».
Он присоединяется, он — присоединившаяся сторона,
и он вынужденно присоединяется к таким условиям, которые ограничивают
его права и наделяют бо́льшими правами его контрагента — брокера.
И в результате мы получаем инвестора,
который приходит со своими деньгами на рынок,
— а в данном случае это клиент брокера, — слабую, незащищенную сторону.
Отметим, что брокерский договор не является публичным и,
соответственно, не несет вот этот массив правовых последствий,
связанных именно с публичностью.
Теперь еще один важный момент, на котором необходимо остановиться,
— это раздельный учет имущества брокера и имущества клиента.
Брокер открывает специальный брокерский счет для учета
бумаг клиентов и отдельно — счета самого брокера.
У этой компании может быть несколько лицензий, например,
брокерская и дилерская.
Как брокер он осуществляет сделки с имуществом
клиентов и в их интересах, а также за счет собственных средств
он может совершать дилерские операции: покупать, продавать бумаги и так далее.
То же самое касается и денежных счетов: отдельный брокерский счет — для
средств клиентов и отдельный банковский счет — для самого брокера.
Это важно опять-таки для управления риском банкротства брокера.
Если брокер обанкротится, то взыскание может быть обращено на средства
и ценные бумаги, которые отражаются по его счетам.
На счета специальные брокерские обращено
взыскание быть не может.
Однако необходимо отметить,
что у брокера есть право пользоваться клиентскими деньгами.
Нормативные акты говорят, что брокер вправе использовать в своих
интересах денежные средства, находящиеся на спецброкерских счетах,
в случае, если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании.
Кто составляет договор о брокерском обслуживании?
Брокер.
Как вы думаете, впишет ли он такое право в свой договор, который он сам подготовит?
Ну конечно же.
Во всех договорах вы увидите такое право.
И и если он вправе пользоваться этими деньгами, то он может перекинуть
средства со счета спецброкерского счета на свой счет.
При этом важно, что средства на денежных счетах и на
счетах в ценных бумагах они объединены.
И поэтому нет отдельного вычленения,
какие там деньги одного клиента, другого, пятого и десятого.
Они объединенные, они смешанные, поэтому брокер легко перекидывает эти
средства со счета спецброкерского счета на свой счет.
Теперь перейдем к очень важному моменту — это конфликт интересов.
Законодатель несколько раз упоминает эту категорию, и прежде всего в ситуации,
когда есть конфликт между заявкой на
покупку акций от клиента и заявкой на покупку акций от себя.
То есть у компании есть две лицензии (что изображено на этом слайде),
есть желание у клиента купить ценные бумаги и у самой компании.
Так вот, в этом случае брокерская компания должны сделать следующее: первое,
уведомить клиента о наличии такого риска, и второе,
прежде всего, выполнить заявку клиента,
и если что-то останется, то тогда уже выполнять свою дилерскую заявку.
Всегда ли можно отследить, что такое имело место?
Ну практически невозможно, клиенту это сделать крайне сложно.
И в принципе это должна отслеживать служба внутреннего контроля у брокера.
Но вопрос, вытащит эта служба внутреннего контроля
эту ситуацию для обсуждения внутри брокера или нет,
будет ли там обсуждаться и какое будет принято решение.
Теперь в заключение снова хочу остановиться на простом
вопросе: а есть ли равенство в договоре о брокерском обслуживании?
Ведь это гражданско-правовой договор.
А в Основах гражданского права сказано,
что стороны равны и так далее и тому подобное.
Более того, есть закон «О защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг»,
который говорит, что не допускается включать в договор условия, ограничивающие
права клиентов по сравнению с правами, предусмотренными законодательством.
Очень емкое, очень, казалось бы,
понятная фраза, но так как она не конкретная, практически во всех
договорах мы можем встретить такие условия,
как право брокера изменить регламент и тарифы в одностороннем порядке.
Таким образом, клиент будет поставлен перед фактом,
и этим правом брокеры часто пользуются.
И таким образом, клиент пришел на одни тарифы,
получает другие; пришел на одни условия, получает другие.
Второе, ответственность брокера.
И во многих брокерских договорах написано,
что брокер отвечает только при наличии своих виновных действий.
А общее правило, установленное законодательством,
что предприниматель (а брокер является предпринимателем) отвечает в
отсутствие вины, если в договоре не предусмотрено иное.
Естественно, в договоре предусмотрено иное.
Более того, брокеры ставят туда такие условия,
которые освобождают его от ответственности.
Если произошел какой-то технический сбор,
и любой технический сбой — это техника
брокера или техника биржи,
но в любом случае брокер освобождается от ответственности.
Кроме того, ответственность всегда ограничена
рамками реального ущерба — только то,
что реально было упущено (или не упущено,
а испорчено), и нужно возместить ущерб только от конкретной сделки.
А из-за того, что сорвалась эта сделка,
клиент не получил выгоду (упущенная выгода),
этот ущерб не возмещается.
Еще добавим право брокера на одностороннее изменение
договора: не только регламент, не только тарифы, но и условия договора.
Ну и тоже прелестное условие,
это то, что все споры разбираются в третейском суде.
Обращаю ваше внимание, что мы с вами уже говорили в самом начале,
когда говорили о третейских судах, что в договорах присоединения условие о
рассмотрении в третейских судах будет действительно только,
когда согласилась присоединившаяся сторона после возникновения споров.
Однако по умолчанию вот это условие стоит в
большинстве брокерских договоров, несмотря на норму,
которая установлена в законе «О третейских судах».
Если мы с вами посмотрим, как часто возникают споры из
брокерских договоров, то увидим, что крайне редко.
И практика фактически не складывается.
И когда в тех небольших случаях,
что когда физические лица,
клиенты брокеров идут в суд, они не получают достаточной защиты.
То есть мы можем сказать, что нет равенства в договоре о брокерском
обслуживании, и защита прав инвесторов в российском
правопорядке не работает.
[ЗАСТАВКА] [ЗАСТАВКА]
[ЗАСТАВКА]
